Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2024 году

До публикации настоящей статьи мы решили обратиться с вопросом к нашему эксперту — налоговому адвокату Тылику Павлу о том, как сегодня работают нормы о субсидиарной ответственности руководителя и учредителя.

Вот что он нам рассказал:

О субсидиарной ответственности, кстати, вы можете:

1. Посмотреть мое видео «О субсидиарной ответственности руководителя».
2. Почитать мою новую статью, которая была размещена в связи с подготовкой к вебинару «Новое в субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц».

Вкратце отмечу, что сегодня многое изменилось, многие нормы стали работать по-другому, нежели раньше. С субсидиарной ответственностью все стало намного резче и серьезнее:

1. Заработала статья 10 ГК РФ о злоупотреблении правом. Эта норма была и раньше, но она не работала. Что нового она дала? Она открыла простор судебному усмотрению, теперь суды относительно легко могут любую сделку признать недействительной, если будет доказано, что одна из сторон либо обе стороны допустили злоупотребление правом (сработали нечестно?!).
2. Общество с ограниченной ответственностью перестало быть обществом с ограниченной ответственностью, простите за каламбур, — учредители стали нести неограниченную ответственность не только по гражданско-правовым обязательствам, но и по налоговым задолженностям.
3. Ответственность учредителя и руководителя теперь может наступить по налоговым долгам фактически всегда, а по гражданско-правовым обязательствам в случае, если контролирующее должника лицо вовремя не подало заявление о признании его (Общества) банкротом — Закон «О несостоятельности (банкротстве)».
4. Если суд привлечет руководителя или учредителя к субсидиарной ответственности по налоговым обязательствам — от этого долга нельзя будет «уйти» даже через процедуру личного банкротства.
5. Субсидиарная ответственность учредителя, руководителя или лица, которое фактически руководило предприятием, может наступить через банкротство, и даже через приговор, даже если срок давности привлечения к уголовной ответственности истек (читайте мою статью «Отвечаем вместе…», в которой я раскрываю тему о субсидиарной ответственности на примере главного бухгалтера, но эта «тема» актуальна, касается всех и применима, начиная от учредителя и директора, до контролирующего должника лица).

Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности?

Можно, но начать работать с этой темой надо как можно раньше, например, когда вы только получили Решение о проведении выездной налоговой проверки, ну, или камеральной. Многие упускают этот момент и обращаются, когда многое исправить становится очень трудно.

Мне часто задают вопрос, почему я — налоговый адвокат, а занимаюсь вопросами банкротства и защитой предпринимателей при привлечении их к субсидиарной ответственности. Отвечу: я давно занимаюсь защитой прав бизнесменов при проведении в отношении них проверок со стороны государства, в том числе и при привлечении представителей бизнеса к уголовной ответственности. Поэтому очень хорошо знаю и понимаю, как могут развиваться события, а значит не могу просто пройти мимо и не предупредить своих клиентов о том, как могут развиваться те или иные события, а также, какие последствия в связи с проверкой у общества или предпринимателя могут возникнуть. И вообще, зачастую сопровождение ВНП или камеральной проверки не может обойтись без определения рисков, связанных с ней.

В качестве вывода, коротко: что такое субсидиарная ответственность?

Это личная дополнительная материальная ответственность контролирующего должника лица по компании. То есть, если имущества должника недостаточно, чтобы рассчитаться по долгам компании, то по ним может ответить бенефициар должника.

Что такое контролирующее должника лицо?

В Законе «О несостоятельности (банкротстве)» в п. 1 ст. 61.10. содержится определение этого понятия.

Закон говорит, что под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имевшее возможность не более, чем за три года до банкротства, определять действия должника.

Иными словами, критерием будет являться фактическая возможность давать руководству должника указания при принятии последним решений. Это и есть критерий. Важно, что он применяется без наличия формальных и юридических моментов. Но этого мало. В соответствии с законом «О банкротстве…» установлена презумпция контролирующего должника лица (КДЛ)  в случаях, когда лицо:

• является управляющей компанией или управляющим ИП;
• является руководителем должника;
• имеет более 50% голосующих акций или более 50% голосов;
• лицо являлось ликвидатором или членом ликвидационной комиссии.

Отсюда вопрос в виде вывода: за что можно привлечь КДЛ к ответственности? Закон содержит перечень оснований, когда КДЛ может быть привлечено к субсидиарной ответственности:

1. За одобрение сделок должника (вывел активы). Поступил недобросовестно, связался с однодневкой.
2. За неподачу заявления о признании должника банкротом.
3. За непередачу первичной документации в адрес арбитражного управляющего.
4. При привлечение должника к налоговой ответственности, а руководителя к уголовной ответственности.
5. За утрату обязательных документов.
6. За невнесение сведений в ЕГРЮЛ.

Основанием привлечения к субсидиарной ответственности может являться и введение в управление номинальных руководителей (массовых руководителей, дисквалифицированных лиц и т.п.). Предлагаю также ознакомиться с видео моего выступления в прямом эфире «Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности?» (ноябрь 2018 года). 

И в заключение призываю всех заботиться о своей личной безопасности и безопасности бизнеса заранее. Спасибо за ваши вопросы и всем удачи».

Зачастую при создании и регистрации юридического лица выбор учредителей падает на ООО. Логика собственника, отдающего предпочтение данной организационно-правовой форме, вполне понятна: гражданским законодательством установлен принцип, в соответствии с которым собственник не в ответе за долги созданного им предприятия, а предприятие не обязано отвечать по долгам собственника. Максимум, что грозит учредителю ЛТДшки в ситуации, когда деятельность общества привела к возникновению у третьих лиц убытков, — это обязательства нести бремя покрытия таких убытков в рамках стоимости своей доли в уставном фонде юридического лица.

Ответственность у учредителя ООО по долгам юридического лица: общие положения

Следует отметить, что основанная на нормах ГК (смотри ст. 56, 87) уверенность участника в наличии минимальных для него рисков потенциальных финансовых и имущественных потерь, взаимосвязанных с работой созданного предприятия, является иллюзорной. На самом деле ответственность учредителя за деятельность ООО не является исключительно лимитированной. При определенных обстоятельствах к участникам компании в форме ООО и его руководству могут быть применены и прочие виды ответственности: солидарная, уголовная и дополнительная.

Солидарная ответственность собственника ООО по долгам фирмы наступает в ситуации, когда указанный участник не внес или внес не в полном объеме вклад в уставный капитал предприятия. В этом случае он будет совместно с компанией отвечать по ее обязательствам перед кредиторами в размере, равном сумме неоплаченного вклада.

Статьей 53.1. ГК установлено еще одно основание для солидарной ответственности учредителя. Так, если по вине участника, который фактически может влиять на действия общества, его полномочных представителей или менеджмент компании, юридическому лицу будут нанесены убытки, то участник будет за них в ответе. На него возложат обязательства солидарно возместить указанные убытки совместно с лицами, действовавшими от имени компании.

За что отвечает учредитель фирмы при ее создании: уголовная ответственность учредителя ООО

Законодатель установил ряд существенных ограничений при учреждении общества с ограниченной ответственностью, целью которых является создание условий для невозможности получения как учредителями, так и обществом неправомерной выгоды от участия в деятельности компании определенных лиц и недопущение коррупционных деяний. Так, в соответствии с действующим законодательством, не могут выступать в качестве участников ООО:

• государственные служащие;
• военнослужащие;
• члены Совета Федерации;
• прочие должностные лица, которые, в силу своего служебного или общественного статуса, могут предоставлять созданному ими обществу определенные привилегии или извлекать персональную необоснованную выгоду от деятельности предприятия.

Нарушение запрета на участие в обществе для любого лица из указанной группы влечет за собой личную уголовную ответственность участника.

Какую ответственность несет учредитель ООО в 2024 году дополнительно

В этом году самым распространенным видом санкций, применяемых к участникам компании в форме ООО за имеющиеся у последней просроченные и непогашенные финансовые обязательства перед кредиторами, является дополнительная (субсидиарная) ответственность. Это вызвано тем, что в 2017 г. законодатель внес изменения в Закон о банкротстве. Их цель — предоставление кредиторам эффективных механизмов защиты своих прав и законных гарантий получения возмещения задолженности от должника, признанного арбитражным судом банкротом, в случае недостаточности у такого должника имущественной массы для покрытия долгов.

Виды субсидиарной ответственности. Определение понятий

Согласно дефиниции, приведенной в толковом словаре правовых терминов, субсидиарной ответственностью называется дополнительная ответственность, которая возникает у лица на основании договора или в силу закона. Ее суть сводится к тому, что указанное лицо или лица своим имуществом отвечают вместе с должником перед его кредиторами за невыполнение или ненадлежащее выполнение должником своих обязательств.

Субсидиарная ответственность может быть:

• договорная (та, которая возникает непосредственно из договора и является следствием невыполнения установленных им обязательств, независимо от фактических причин такого невыполнения и наличия у должника имущества);
• внедоговорная. Этот вид ответственности возникает на основании закона и применяется в случае, если должник не имеет в своем распоряжении имущественной массы, достаточной для удовлетворения за ее счет требований кредиторов. Особенностью указанного вида является то, что одним из оснований его применения является наличие вины ответственного лица в возникновении долгов у подконтрольной такому лицу компании.

Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя ЛТД возникает на основании Закона о банкротстве, а значит, применяется исключительно в случае признания судом финансовой несостоятельности созданного учредителем предприятия и недостаточности у такого предприятия имущественных активов, чтобы удовлетворить все требования кредиторов. Кроме этого, говорить о субсидиарной ответственности собственника можно лишь тогда, когда будет установлено, что банкротство юридического лица – это следствие, причиной которого являются противоправные действия или бездействие участника общества.

Согласно действующим нормам банкротного законодательства, субсидиарная ответственность для собственника фирмы может наступать в следующих случаях:

• действия участника включают в себя элемент вины и привели к банкротству ЛТДшки;
• участник проигнорировал требование закона и не инициировал в арбитражном суде открытие производства по банкротству предприятия, после того, как обнаружил, что активов общества для расчетов с кредиторами в процессе проведения внесудебной процедуры его ликвидации недостаточно.

Если у ООО всего один участник, одновременно выполняющий функции директора, его можно дополнительно привлечь к субсидиарной ответственности за умышленную непередачу документов фирмы назначенному судом арбитражному управляющему.

Субсидиарная ответственность учредителя может наступить и тогда, когда предприятие будет ликвидировано налоговым органом и исключено из реестра за неподачу отчетов в течение года и отсутствие операций по счетам в течение этого же периода.

В описанной ситуации кредиторы, которым ликвидированное общество осталось должно, могут через суд требовать возврата долгов с участников уже не существующей компании, если будет установлена вина учредителя в возникновении задолженности.

Кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности

Привлечение к субсидиарной ответственности за долги предприятия возможно не только в отношении участника ООО.

Внося изменения в Закон о банкротстве, законодатель ввел термин «контролирующее должника лицо». Под данным термином подразумевается любое лицо, которое на протяжении трех лет до возбуждения в отношении предприятия банкротного производства:

• имело возможность принимать решения или влиять на их принятие;
• определять действия должностных лиц должника;
• было уполномочено руководить предприятием или отвечало за результаты его деятельности.

Именно контролирующие лица и являются субъектами привлечения к субсидиарной ответственности по долгам предприятия в 2017-2018 годах.

К числу контролирующих лиц, в первую очередь, относятся учредители и директор ООО. Кроме этого, ими могут быть и иные должностные лица (например, главный бухгалтер или начальник отдела) а также любое физическое лицо, которое формально не связано с обществом, но имеет все рычаги воздействия на него, то есть:

• может влиять на принятие менеджерами общества необходимых решений;
• может «убеждать» или принуждать руководителя выполнять определенные действия.

Что касается привлечения к субсидиарной ответственности директора ЛТД, то, помимо оснований, указанных выше (наличие виновных действий по доведению общества до состояния неплатежеспособности, нарушение обязанности инициировать дело о банкротстве ООО в случаях, установленных законом), такой метод воздействия может применяться к руководителю также в случае нарушения порядка хранения (потери) финансовых документов, их сокрытия или внесения в документацию неправдивых данных.

Привлекать контролирующих лиц можно в течение 3-х лет с момента, когда кредитор узнал о существовании соответствующих оснований, но не позднее истечения трехлетнего срока после признания ООО несостоятельным.

Судебная практика по взысканию долгов с учредителя ООО

Многочисленная судебная практика по вопросам привлечения собственника и директора к субсидиарной ответственности говорит о том, что для применения такого метода необходима совокупность следующих оснований:

• ООО должно в судебном порядке быть признано финансово несостоятельным (банкротом);
• имущества банкрота должно быть недостаточно для погашения требований всех кредиторов;
• действия или бездействие контролирующих должника лиц должны содержать признаки вины и являться причиной банкротства;
• ущерб, нанесенный должнику такими действиями, должен быть оценен, а его расчет предоставлен суду.

Кроме этого, суды разных инстанций отмечают, что именно на контролирующих финансово несостоятельного должника лиц возлагается обязанность доказывания своей невиновности.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Установленный законом порядок привлечения к субсидиарной ответственности предусматривает эту возможность после признания общества банкротом, реализации его имущества и проведения расчетов по кредиторским требованиям.

Что необходимо сделать

Для взыскания непогашенных долгов с учредителя или директора (право обращения в суд с подобным иском предоставлено арбитражному управляющему или кредиторам) необходимо:

1. Определить размер долгов, непогашенных вследствие недостаточности имущества банкрота.
2. Установить, что собственник или директор являются контролирующими лицами и результатом их действий или бездействия стала финансовая несостоятельность компании.
3.  Получить соответствующее решение суда.

Какой суммой средств рискует учредитель или директор ООО в случае привлечения к субсидиарной ответственности?

Размер взыскания для учредителя не ограничен стоимостью взноса участника в УФ компании. Если суд найдет основания для привлечения собственника или директора к субсидиарной ответственности, сумма возмещения ущерба кредиторам будет указана в судебном решении. Данная сумма может равняться стоимости долговых обязательств ООО, не погашенных за счет средств, полученных от реализации имущества должника. Следовательно, для участника или иного контролирующего лица существует значительный риск проститься с большей частью своего имущества.

Если участником ООО выступает юрлицо, оно будет отвечать по долговым обязательства общества всем своим имуществом.

Для физлиц (собственников или контролирующих лиц) исключением будет являться только то имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание.

Административная ответственность руководителя. Дополнительная уголовная ответственность участника

За нарушение требования инициировать банкротство ООО в определенных законом случаях директор общества несет административную ответственность в виде дисквалификации на срок 6 месяцев – 3 года.

Участнику также может грозить уголовная ответственность, если он:

• уклоняется от уплаты налогов, подавая неправдивую декларацию или не предоставляя ее (УК ст.199);
• выступая налоговым агентом, не начисляет и не перечисляет налоги в бюджет (УК ст.199.1);
• уводит или скрывает имущество ООО с целью уклонения от взыскания налоговых долгов (УК ст.199.2).

Становится очевидным, что выбор такой организационной формы, как ООО, вовсе не безопасен для собственника. Поэтому, крайне важно соблюдать все требования закона и избегать создания ситуаций, которые могут привести к негативным последствиям.